競爭法重點 - 下載本文

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特征

抽象性:商譽不僅處于一種信息狀態,而且承載著這種信息的載體具有多元性和不確定性。 價值性:良好的信譽意味著商譽主體的競爭優勢和潛在的財產利益。、

相對不確定性:商譽的形成不決定于權利人的主觀意志,依賴于權利人以外的社會公眾的判斷和評價,這種評價主體和評價依據具有不確定性。

依附性:商譽是一種主觀的認識和評價,必須依附于主體而存在。

地域性:商譽權不需要通過申請、登記或者出版而產生,其地域效力是以商譽的“實際影響”為邊界。

11、商譽損害的認定及賠償額的計算

(1)商譽損害事實:商譽損害事實的認定標準是商譽損害的危險性已經存在,并不必然要求損害結果發生。 (2)商譽損失可以計算的賠償:實際損失;調查費用;恢復商譽的必要費用 (3)商譽損失難以計算的賠償:賠償額為侵權人侵權期間因侵權所獲得的利潤 12、簡述商業秘密的特征

商業秘密指不為公眾所知悉,能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。

特征

1、 無形性:商業秘密是一種信息,表現為非實物形態的智慧產品。

2、 秘密性:商業秘密是一種不為公眾知悉、并由權利人采取保密措施的信息。這是商業秘密最本質的特征。 3、 價值性:商業秘密是一種具有經濟價值的信息。 4、 獨特性:商業秘密必須具有一定程度的創造性。

5、 時間性:法律并沒有為商業秘密設定保護期限。有其自身特點。

6、 傳授與轉讓的有限性:商業秘密價值的存在以保密為前提,其傳授與轉讓具有一定的特性。 12、侵犯商業秘密行為的方式

(1)非法獲取他人的商業秘密:以盜竊、脅迫、利誘、或其他不正當手段獲取權利人的商業秘密。 (2)非法披露他人的商業秘密:包括非法獲取人、合法取得人、第三人故意披露等幾種情形。

(3)非法使用他人的商業秘密:包括非法獲取人自己使用或允許他人使用;合法持有人未經權利人同意,擅自使用或允許他人使用;第三人故意受讓非法取得人的轉讓。

(4)違反競業限制協議 13、虛假商業宣傳行為的特征

(1)內容涉及商品的質量、制作成分、性能、產地等情況 (2)形式包括“在商品上”、“通過廣告”和“其他方法” (3)行為上作“引人誤解的虛假宣傳” 14、簡述商業賄賂行為

商業賄賂行為是指在市場交易中,經營者采取財務或其他手段暗中收買交易對象或有關人員,以獲得交易機會或者利用交易條件的不正當競爭行為。

商業行賄是指經營者在銷售、購買或者其他經營形式中,使用財物或其他不正當利益賄賂對方單位或者個人以此獲得交易機會的行為。

商業受賄是指接手經營者的財物或其他不正當利益而為其提供交易機會的行為。 特征

1、行為具有多發性和隱蔽性

2、行為具有多重違法性及社會危害性 3、賄賂手段的多樣性 表現形式 1、回扣與折扣 2、非法傭金 3、附贈式商業賄賂

4、變相商業賄賂(1、優惠購買2、重獎經銷商3、瓶蓋有獎回收)

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15、簡述商品上的虛假標識行為

(1)偽造或冒用質量標志:冒用那些證明經營者的產品質量達到一定水平的標志。主要包括偽造和冒用認證標志和名優標志。

(2)偽造產地:包括偽造產地和產地標識。產地就是商品的地理來源,產地標識是為表明商品出自特定地理地區而在商品上使用的文字或標記。偽造產地的行為有直接和間接的方法,誤導購買者。

(3)采用其他方法對商品質量作引人誤解的虛假表示。如:未經檢驗而擅自使用產品質量合格證;不用中文表明產品名稱等;應標明產品規格、等級、用途等而為表明;限期使用的產品,不按規定表明生產日期等。 16、對不正當有獎銷售行為的認定

(1)欺騙性有獎銷售行為。主要包括:謊稱有獎;故意讓內定人員中獎;操縱有獎銷售 對有獎銷售事項作不當告知。

(2)利用有獎銷售手段推銷質次價高的商品

(3)巨獎性有獎銷售-最高獎金額超過5000元的抽獎式有獎銷售 17、反不正當競爭法的概念、特點

(1)反不正當競爭法一般而言是指制止經營者采用欺騙、脅迫、利誘以及其他違背誠實信用原則的手段從事市場交易的各種不正當競爭行為;維護公平競爭的商業道德和交易秩序的法律制度。與制止壟斷和限制競爭的行為、保障自由競爭機制正常運行的反壟斷法共同成為競爭法的兩大組成部分。 (2)特點 ? ? ?

行為法性。與其他法律不同,反不正當競爭法是從市場主體行為規則的角度進行法律調整的,屬于規范經營者的市場交易行為以及管理者相應的管理行為的法律,具有鮮明的行為法特征。

補充性。從一定程度上上來講,反不正當競爭法是為了彌補傳統私法,包括侵權法、知識產權法等法律領域的漏洞或空白而產生的,具有一定的補充性。

一定程度的不確定性。反不正當競爭法是從“消極行為”的角度進行立法,包含大量原則性、抽象性的法條,在適用過程中暴露出操作性相對較差的特點。 17、我國反不正當競爭法的概念、特點 1) 2)

概念:我國反不正當競爭法是指調整市場競爭關系和市場競爭管理關系、規制以不正當競爭行為為主的反競爭行為的法律規范的總稱。 特征:

a.在調整范圍上采取綜合調整的立法模式。反不正當競爭法主要調整狹義上的不正當競爭行為,但又不局限于此,采取的是綜合式的立法模式。

b.在規定多種救濟方式的同時,側重于行政執法機關的主動干預。從而維護社會公共利益和正常的競爭秩序。 c.集實體法與程序法規范于一體。既對不正當競爭行為的性質、特征等作了基本的概括,也專門設置了“監督檢查”的程序性條款。

18、反不正當競爭法與反壟斷法的關系

(一)聯系

1、二者擁有相近的立法宗旨。它們都旨在維護和營造公平的競爭秩序,保護經營者、消費者的合法權益和社會公共利益。

2、二者的調整范圍存在重疊或交叉。都著眼于對市場競爭中的社會沖突加以協調和規范,市場競爭關系是它們共同關注的調整范圍,同時,它們調整的行為對象如不正當競爭行為、限制競爭行為和壟斷行為之間不存在涇渭分明的界限,由此出現了法律適用上的競合。

3、二者在法律淵源上有密切聯系。兩者在學理上同屬于競爭法體系。且在各國、各區的立法實例中,也有不少是共存于一部或幾部立法之中的。 (二)區別

1、保護的對象有區別。反不正當競爭法側重保護受不正當競爭行為損害的當事人,反壟斷法側重于維護自由競爭、公平競爭的市場秩序 ,保護市場競爭機制。

2、法律的調整方法不同。反不正當競爭法雖然采用一些公權的干涉,但更多的是依賴民事救濟手段;反壟斷法一般要設立地位獨特的執法機構并賦予其強制性的公權力,體現了十分突出的住動感與色彩。

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3、規制標準不同。反不正當競爭法的規制標準是誠實信用的商業道德;反壟斷法規制的標準關涉非道德判斷的經濟、統計等技術因素。

4、適用范圍所遵循的原則不同。反不正當競爭法不設適用除外制度;反壟斷法一般都使用除外制度,如國家壟斷、自然壟斷。 19、簡述壟斷的劃分

(一)按照壟斷的程度不同,可以分為獨占壟斷; 寡頭壟斷 ;壟斷競爭

(二)根據法律的價值判斷不同,分為 合法壟斷 ;非法壟斷。反壟斷法所規制的是非法壟斷。

合法壟斷主要包括自然壟斷行業(如:水、電、氣供應)和政府賦予經營特權的行業(如:煙草專賣),還包括法律賦予的專利權(如:軟件的知識產權)。

非法壟斷的類型:壟斷協議、濫用市場支配地位、經營者集中、行政壟斷、公用企業壟斷 (三)按壟斷主體是經營者或政府機關不同,可以分為經濟壟斷和行政壟斷

經濟壟斷是指市場主體通過自身的力量,設置市場進入障礙而形成的壟斷。也是反壟斷法的主要規制對象。 行政壟斷主要指由政府機關設置的市場進入障礙而形成的壟斷。行政壟斷主要是我國和其他一些市場經濟轉軌國家的概念,在英美等發達國家不存在這樣的概念,反壟斷法也不調整行政壟斷。

(四)據壟斷形成的原因不同

(一)國家壟斷 (二)行政壟斷 (三)自然壟斷 (四)經濟壟斷

(五)知識產權壟斷

20、簡述反壟斷法的特點 1) 2)

反壟斷法所規范的是國家反壟斷主管機關的反壟斷管理行為及經營者的壟斷和限制競爭行為 。反壟斷法是實體法和程序法的總和。 特征:

(1)反壟斷法的不確定性:反壟斷法的立法目的、規范對象、確認壟斷行為的原則、除外制度的適用、產業政策都決定了反壟斷法的不確定性。

(2)反壟斷法的經濟法屬性:反壟斷法是國家干預經濟的重要法律手段,屬于經濟法。 (3)反壟斷法執行的特殊性:反壟斷執行機構具有獨立性。

(4)反壟斷法責任形式的特殊性,體現了經濟法責任的復合性和特殊性,創設了拆分大公司和懲罰性賠償兩種獨特的責任形式。

21、簡述壟斷規制的基本思想和方法

壟斷規制主要有兩種思想:結構主義和行為主義 ?

結構主義:如果經營者在相關市場具有控制和支配商品的數量、價格等絕對優勢,即被視為構成了非法壟斷 1、 介入式規制

(1)含義 已占據市場支配地位的企業為對象,直接對其進行分割,從而使市場恢復和維持原有的競爭性結構狀態

(2)對象—直接針對具有市場支配地位的企業。 2、防御式規制

(1)含義 指對企業集中行為的規制,即通過禁止或者限制企業利用集中的方式形成市場支配地位,從而防止出現完全壟斷或寡頭壟斷的市場結構。

(2)對象—經營者集中 ?

行為主義—注重經營者“濫用市場支配地位的行為”,而非僅僅“具有市場支配地位”。 理由:反壟斷法的任務是維護市場行為或市場機制而不是干預市場結構。 規制方法

對大企業進行分割的積極介入式規制方法一般不予采用,對經營者集中的控制有所放松。 ?

兩者的異同

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(一)二者的比較 1、思想基礎不同 2、認定依據不同 3、責任形式不同

4、對規模經濟發展的影響不同 (二)發展趨勢

1、對濫用市場支配地位的規制,采用行為主義規制; 2、對經營者集中的控制,采取結構主義的預防式規制。 (三)我國的選擇——采取國際通行做法。 22、壟斷行為的認定原則

壟斷行為的認定原則分為:本身違法原則和合理原則 ?

本身違法原則:某些損害競爭的行為已被司法判例確定為本身就是違法的,無需通

過對其他因素的考察去判斷。本身違法原則只是適用于對市場競爭有著嚴重不利影響的行為,即從反壟斷法目的出發,當事人不能以任何理由為其限制競爭或壟斷的行為進行辯解。

適用范圍

1、橫向價格固定2、橫向市場劃分3、聯合抵制4、轉售價格維持5、搭售或捆綁銷售 ?

合理原則

合理原則是一種衡量方法,用來確定案件中的行為是否屬于法律禁止的行為。即在案 件的所有情況下決定限制性行為是否對競爭有不合理的限制 。某些市場行為雖然含有一些限制競爭因素,但如果沒有超過法律上、商業上認定合理的限度,不會實質導致消弱或消滅市場上的競爭,就不判定為壟斷行為 ,也不進行法律制裁。意味著限制競爭的行為并不必然地受到法律的譴責,只能在分析限制競爭是不合理的情況下對其予以規制。合理原則的適用被告負有舉證責任。

適用范圍

1、企業合并2、縱向市場劃分3、壟斷高價4、掠奪性定價 23、壟斷行為的法律責任

(一)法律責任的性質——具有經濟法的屬性。 (二)法律責任的特點 (1)法律責任的復合性

(2)法律責任的特殊性——創設了兩種獨特的責任形式 ,包括拆分大公司和懲罰性賠償 24、壟斷行為的具體制裁措施

(1)約束性制裁(1、和解協議2、停止令和限期改正3、行政勸告)

(2)懲罰性制裁(1、沒收違法所得2、行政罰款3、拆分大公司4、刑事罰金5、直接責任人員的有期徒刑) (3)賠償性責任

25、反壟斷法的適用和適用除外

反壟斷法的域外適用 ,作為國內法的反壟斷法適用于本國主權管轄范圍之外的壟斷行為的法律制度。 域外適用的原則1、 效果原則 2、經濟實體原則 3、后果地原則和履行地原則 反壟斷法域外的具體適用,一般通過雙邊、多邊合作或通過外交途徑來解決。

要最大限度實現反壟斷法的域外管轄,必須將其范圍控制在合理范圍以內:既要考慮本國的利益保護,也要注重對他國主權的尊重和國際禮讓。

適用除外 :基于特定目的,對違反反壟斷法基本原則、基本制度的特定行業、特定企業或其特定行為,不適用或豁免適用反壟斷法的制度。 適用除外的范圍和對象

(1)自然壟斷行業 (主要涉及公用事業領域,涉及供水、供電、供熱、供氣、郵政、電訊、交通運輸等行業) (2)金融行業F7

(3)農業 (我國反壟斷法F56) (4)知識產權的正當行使F55

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(5)合理化的壟斷協議F15-1

26、壟斷協議(全面復習、案例題)p249-277

1、壟斷協議:指排除、限制競爭的協議、決定或其他協同行為

2、橫向壟斷協議:兩個以上處于同一生產或銷售環節、生產或銷售同類產品或提供同種服務而具有直接競爭關系的經營者,通過共謀而達成的壟斷協議。

橫向壟斷協議的主要形式:1、橫向限制價格2、橫向限制產銷量3、橫向分割市場4、限制技術進步5、聯合抵制交易6、串通招投標

3、縱向壟斷協議:指兩個以上在同一產業中處于不同經濟階段而有買賣關系的經營者通過共謀達成的壟斷協議。 縱向壟斷協議的主要形式: (1)縱向價格壟斷

1、 固定轉售價格 2、 限定最低轉售價格 F14 3、 限定最高轉售價格 4、限定轉售價格區間 5、限定交易相對人的定價權 6、默示限定轉售價格 (2)縱向非價格壟斷 1、排他性交易 2、選擇性交易 27、簡述經營者集中

經營者集中根據參與集中的經營者之間的相互關系,分為橫向合并、縱向合并和混合合并(橫向合并:因生產或銷售同類產品或提供同類服務、具有直接競爭關系的經營者之間的合并;縱向合并:處于同一產業中不同生產階段的經營者之間的合并,亦即某種產品的賣方和賣方之間的合并或上游經營者與下游經營者之間的合并;混合合并:既不存在競爭關系也不存在買賣關系的經營者之間的合并。)

經營者規制的實體標準適用合理法則,即只有某一行為對貿易構成了不合理的限制,才構成違反反壟斷法的行為。 28、簡述經營者集中的審查期限 反壟斷法F25

初步審查 國務院反壟斷執法機構進行初步審查的期限為30日,自收到文件材料之日起算,補交文件的,自補交之日起算。在進行審查的30日內,經營者不得實施集中,如果國務院反壟斷執法機構在30內作出不實施進一步審查的決定,或期限屆滿未作出任何決定,經營者可以實施集中。

實質性審查 一般為90日,自決定實施進一步審查之日起算。在這期限內,國務院反壟斷執法機構應作出是否禁止經營者集中的決定,并書面通知經營者。審查期間,經營者不得實施集中。第二階段的審查期限可以延長,但最長不得超過60日。 29、簡述行政性壟斷

行政機關和法律法規授權的具有管理公共事務職能的組織濫用行政權力,排除或限制競爭的一種違法行為。 主要表現形式:1、限定交易 2、地區封鎖 3、強制經營者從事壟斷行為4、制定排除、限制競爭的行政法規 30、濫用市場支配地位的主要表現形式(理解)p285-290

1、高賣低買 (基于對購買者的保護,關鍵在于判定其價格是否具有合理性)2、掠奪性定價 認定前提是確定企業的成本,允許以合理的理由抗辯)3、拒絕交易 4、強迫交易 5、搭售、6、差別待遇 31、我國競爭法的執法機構

一、我國現行的競爭法執行機構 (一)行政機關 1、工商行政管理機關 2、反壟斷法執行機構 3、國家專利局 4、中國證監會

5、國家質量技術監督局 6、物價局 7、衛生局 8、國家商務局

(二)司法機關——人民法院 三、重要知識點

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