外資私募基金、平行基金整理(已打印) - 下載本文

外資私募股權基金、平行基金相關匯總

一、外資募集設立基金的途徑………………………………………………………….……………….2 (1)有限合伙制基金

(2)非法人型中外合作基金(CJV) (3)中外合作平行基金

(4) 人民幣基金募集的關鍵——有限合伙人 (5)監管框架

二、平行基金………………………………………………………………………………………………………10 三、外資有限合伙制私募股權投資基金設立流程………………………………..12 四、境外PE投資架構的稅務考量…………………………………………………………..………….15 五、私募股權投資基金需要認識的七種法律風險防范…………………………….………..19 六、設立有限合伙私募股權投資基金的10大要點……………………………….……………23 七、私募股權投資協議的相關條款…………………………………………………………………..…27 八、外資基金的設立依據與規則體系…………………………………………………….…………. 37

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一、募集設立基金的途徑 (1)有限合伙制基金

募集設立本土有限合伙制基金的操作模式

鑒于《合伙企業法》對外商投資有限合伙企業的法律限制,如果外資基金擬設立本土有限合伙企業必須解決兩個問題,一是要設立本土的中國企業法人作為普通合伙人(GP),二是要引入本土的投資人即有限合伙人(LP )。

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1.設立外商獨資企業實現普通合伙人的本土化

外商獨資企業從法律形態上是有限責任公司,《合伙企業法》對于有限責任公司可否成為普通合伙人無禁止性規定,其第三條規定,“國有獨資公司、國有企業、上市公司以及公益性的事業單位、社會團體不得成為普通合伙人。” 因此,有限責任公司可以成為有限合伙的普通合伙人。據此,目前有部分外國基金根據《管理規定》設立外商投資創投企業,也有的僅僅設立了一般性質的外商投資咨詢類企業作為本土有限合伙制基金的普通合伙人。當然,設立中外合資或中外合作的有限責任公司作為有限合伙制基金的普通合伙人也是外資基金解決普通合伙人身份本土化的一種選擇,但外商獨資企業是更為普遍的一種模式。

2.引入本土投資人作為有限合伙人(LP)

中國的有限合伙制私募股權基金發展剛剛起步,尚未形成一個成熟的有限合伙人(LP)群體。目前外資私募股權基金募集設立的人民幣基金已引入的本土有限合伙人(LP)形式包括:政府財政(引導基金)、國有企業、上市公司、民營企業、富裕的個人投資者、社保基金(養老基金)。銀行和保險機構投資私募股權基金尚未得到法律許可,證券公司目前已獲準,今后必將成為私募股權基金的重要來源。 (2)非法人型中外合作基金(CJV)

非法人型中外合作基金產生的背景

外資基金在國內募集人民幣基金采用的另一種模式為非法人型中外合作基金。所謂非法人型中外合作基金事實是政府部門為了讓國內創投業與國際接軌而臨時設計的一個法律概念,其成立運作的主要依據仍然是《管理規定》。其規定允許外國投資者單獨或與中國公司或其他經濟組織,根據該規定在中國境內設立以創業投資為經營活動的不具有法人資格的中外合作企業,投資者可以在合作合同中依據國際慣例約定內部收益分配機制。

非法人型中外合作基金與有限合伙制基金比較

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非法人型中外合作基金與有限合伙制基金的明顯區別為投資人中有外國主體,二者在法律架構的設計與安排上卻非常近似。

1. 組織形式上,二者均屬于非法人型基金。

2. 投資人數上,根據《管理規定》及《合伙企業法》的規定,投資人人數均為2至50人,其中至少有一名必備投資者或普通合伙人。

3. 法律責任上,《管理規定》規定,“非法人制創投企業的投資者也可以在創投企業合同中約定在非法人制創投企業資產不足以清償該債務時由第七條所述的必備投資者承擔連帶責任,其他投資者以其認繳的出資額為限承擔責任。”這類似于《合伙企業法》規定的“有限合伙企業由普通合伙人(GP)和有限合伙人(LP)組成,普通合伙人(GP)對合伙企業債務承擔無限連帶責任,有限合伙人(LP)以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任”。

4. 稅收上,兩者都合法的解決了雙重征稅問題,特別對于外國投資方作為非居民企業在境內的權益性投資所得應按10%繳納(預提稅),如來自部分國家或地區(如香港、巴巴多斯、毛里求斯等存在雙邊稅收協定),預提稅的比例還可降至5%,充分享受稅收優惠。

可見,非法人型中外合作基金和有限合伙制基金這兩類非法人型基金在法律形態上比較接近,特別是《管理規定》中規定的“必備投資者”與《合伙企業法》中規定的“普通合伙人(GP)”。當然,這兩類基金也存在一定的差異。

下表所列詳細比較了兩類基金的區別。

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總之,非法人型中外合作基金和有限合伙制基金非常近似,又有所不同,總體而言,前者的外延較后者更為廣泛。 (3)中外合作平行基金

中外合作平行基金是外資私募股權基金在中國開展股權投資業務的一種新模式,是外資私募股權基金間接落地中國的一種模式。所謂中外合作平行基金就是在境外和國內分別募集兩個規模相差不多的投資基金,通過有共同利益的管理公司把兩個基金模擬成一個基金管理和運作。

我國最早的中外合作平行基金是中新蘇州工業園區創業投資有限公司與臺灣最大的創投企業——怡和創投集團合作設立的總額為6000萬美元的平行創業投資基金。其后,2007年6月戈壁合伙人有限公司(下稱“戈壁基金”)與天津海泰科技投資管理有限公司(下稱“海泰基金”)以中外合作平行基金的方式建立海泰-戈壁濱海高新創業投資基金。該基金一期規模為1.5億元人民幣,可增加至不超過3億元人民幣。在這種平行基金模式下,戈壁基金在中國境外建立一家創業投資基金,海泰基金在國內建立一家創業投資基金或公司,這兩家基金平行存在,在法律上各自獨立。與此同時,這兩家基金共同在國內建立一家創業投資管理公司,并委托這家公司同時管理國內外兩支基金。該創業投資管理公司事實上行使了部分普通合伙人(GP)的職能,不僅負責尋找、審核項目、進行盡職調查,而且一旦項目確定即向境外和國內基金同時推薦項目,申請所需投資款。與此同時,創業投資管理公司還負責投資后的管理和提供增值服務,以幫助被投資企業可以順利成長和IPO。如果被投資企業擬在境外上市的,國內基金可以將股權轉讓給境外基金,如果被投資企業擬在國內上市的,境外基金可以將股權轉讓給國內基金。

這種中外合作平行基金的優點有:一是解決了境外資金因外匯管制所導致進入難、退出難的問題,以及國內資金無法出國門的困境。無論被投資企業擬在境外上市或國內上市時,均可以提供美元或人

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